平安夜這天，吳珊(化名)幫女兒樂樂(化名)舉辦了一個(gè)周歲派對(duì)，來自美國(guó)洛杉磯的代孕媽媽(以下簡(jiǎn)稱“代媽”)Eva(化名)也悄悄發(fā)來了一段視頻祝福。
一年前的下午，正是樂樂的到來，讓Eva平生第二次躺上了產(chǎn)臺(tái)，盡管這一次，肚子里的女嬰與她沒有任何血緣關(guān)系。
如今，隨著“二孩”政策的全面放開，在社會(huì)上，關(guān)于“代孕”這個(gè)原本“禁忌”話題的討論也愈加開放。
所謂代孕是一種輔助生育手段，目前的代孕市場(chǎng)主要涉及四種方式：精子、卵子來自夫妻雙方，只借用代理孕母的子宮；精子來自丈夫，卵子由第三方捐卵志愿者提供，采用試管嬰兒的方式，由代理孕母懷孕生育；精子、卵子均由第三方志愿者提供，用體外授精方式(人工授精或試管嬰兒)，由代理孕母生產(chǎn)；以及精子由第三方志愿者提供，卵子由妻子提供，用試管嬰兒的方式，由代理孕母孕育。
2016年5月，由法治周末記者采寫的《跨越太平洋“定制”寶寶》，便是以吳珊和Eva的故事，揭秘了美國(guó)的代孕市場(chǎng)現(xiàn)狀及越來越多的中國(guó)夫婦赴美尋求代孕的“盛況”。
但在中國(guó)內(nèi)地，代孕產(chǎn)業(yè)依舊游走于法律的灰色地帶。
2001年，前衛(wèi)生部曾出臺(tái)《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》，其中第3條第2款指出：“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機(jī)構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實(shí)施任何形式的代孕技術(shù)�！�
而2015年年末，《中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法修正案》獲得通過，并于2016年1月1日起施行，原草案中“禁止以任何形式實(shí)施代孕”的條款最終被刪除。這意味著在未來一定時(shí)期內(nèi)，代孕行為在我國(guó)依然身陷違規(guī)不違法的尷尬角色里。
法規(guī)的變更讓原本處于高壓線下的地下代孕產(chǎn)業(yè)鏈暗潮涌動(dòng)，花費(fèi)數(shù)十萬元甚至上百萬元代孕求子的報(bào)道不斷見諸報(bào)端。更有媒體直接披露稱，中國(guó)每年有1萬左右人口是代孕誕生。
客觀需求
“目前沒有敢明目張膽做代孕產(chǎn)業(yè)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)。”面對(duì)法治周末記者時(shí)隔半年的回訪，吳珊表示，當(dāng)初自己之所以選擇跨國(guó)代孕，就是因?yàn)樵趪?guó)內(nèi)沒有合法的機(jī)構(gòu)可以為其提供服務(wù)，“和我們有同樣需求的中國(guó)人要么選擇跨國(guó)(代孕)，要么就只能鋌而走險(xiǎn)去找國(guó)內(nèi)的地下(代孕)中介�！�
由于年齡和身體原因，彼時(shí)的吳珊依靠自身懷孕生子已是十分困難，借助代孕等第三方輔助生育手段成為她為數(shù)不多的選擇。
“尋求代孕幫助的人群中，普遍的情況是夫妻中女方由于年齡或者身體原因難以正常孕育孩子�！眳巧焊嬖V法治周末記者，正是這一類人群，使得代孕有著客觀的市場(chǎng)需求。
“現(xiàn)在全國(guó)的輔助生殖中心有將近400家，說明解決不孕不育的市場(chǎng)需求很大，我們也是其中之一�！�
“50萬元是你運(yùn)氣好，一次就成功了，但是萬一沒成功，還是會(huì)有費(fèi)用產(chǎn)生。每追加做一次就要多付5萬元到8萬元不等，還是請(qǐng)?jiān)鷭尷^續(xù)懷是5萬元，如果要換一位代媽則要付8萬元�！碑�(dāng)記者撥打了一家北京代孕中介機(jī)構(gòu)的電話時(shí)，負(fù)責(zé)人金娜(化名)解釋著收費(fèi)細(xì)則。
根據(jù)該機(jī)構(gòu)提供的價(jià)目表顯示，一對(duì)夫妻在此機(jī)構(gòu)找代媽代孕的最低價(jià)格是50萬元人民幣，兩年內(nèi)包成功的套餐則定價(jià)80萬元。這些錢并非一次付清，而是依次在檢查、取卵、移植、抱走孩子等步驟間分期繳納。
灰色產(chǎn)業(yè)鏈
代孕費(fèi)用中最大的一筆是給代理孕母的傭金。
金娜分給代媽的報(bào)酬是20萬元每次，“如果你自己介意，這錢你可以直接打給代孕媽”。
據(jù)吳珊介紹，在美國(guó)，美國(guó)食品藥品管理局(FDA)要求每一位代孕者必須在代孕前接受心理評(píng)估、性格測(cè)試和傳染病檢查；如果是已婚女性，她的配偶也將同時(shí)接受各項(xiàng)身體檢查，他們的血液樣本將通過各大醫(yī)院和診所直接送檢。
“如此詳細(xì)的排查避免了疾病以母嬰傳播的形式帶給嬰兒的可能性�！眳巧航忉尩�，F(xiàn)DA不僅對(duì)代孕者有著嚴(yán)格的審查，對(duì)卵子捐獻(xiàn)者也有著相同的篩查要求�！斑@樣既規(guī)范了商業(yè)代孕的市場(chǎng)，又保證了新生兒的健康�！�
相比于國(guó)外市場(chǎng)的嚴(yán)苛要求，金娜招聘代媽的條件寬松了許多，“只要全套體檢合格就可以被留下”。
對(duì)于法治周末記者提出的安全質(zhì)疑，金娜堅(jiān)稱，代孕用的冷凍胚胎是被單獨(dú)存放在一處，絕對(duì)安全。
她的公司在北京、上海各設(shè)有一個(gè)工作點(diǎn)，代媽都是之前有過生育經(jīng)歷的女性，大多來自云、貴、川等西部經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)。
而自從“二孩”政策全面實(shí)施后，公司的生意也越做越好。
“每天都有顧客預(yù)約檢查�！苯鹉缺硎�，公司在醫(yī)院附近租了房子可以做B超等孕期檢查，而取卵移植等重要手術(shù)則會(huì)安排在幾家代孕機(jī)構(gòu)合用的別墅內(nèi)進(jìn)行，“因?yàn)樵谡?guī)醫(yī)院做不了，但具體的操作都是正規(guī)醫(yī)院請(qǐng)出來兼職的醫(yī)生�！�
但當(dāng)記者詢問其是否擁有合法的營(yíng)業(yè)手續(xù)時(shí)，金娜岔開了話題，只反復(fù)強(qiáng)調(diào)：，“沒有人管的，我們很安全的�！�
倫理與法律的質(zhì)疑
可惜，事情總有意外。
2016年5月初，就在法治周末記者的報(bào)道發(fā)出僅一天后，上海松江區(qū)衛(wèi)計(jì)委下屬監(jiān)督所便聯(lián)合相關(guān)部門成立了專案組，搗毀了松江的一個(gè)代孕特大窩點(diǎn)，總案值199萬元，現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)恒溫箱內(nèi)寫有父母姓名的胚胎4枚以及液氮容器受精卵6枚。
負(fù)責(zé)此次行動(dòng)的松江區(qū)衛(wèi)監(jiān)所一負(fù)責(zé)人曾向媒體透露，上述胚胎和受精卵分屬于有登記姓名的6對(duì)夫婦，如何處置這些胚胎和受精卵分歧較大，該所請(qǐng)示的有關(guān)專家認(rèn)為應(yīng)該屬于精子和卵子的提供者。
執(zhí)法人員其實(shí)也曾主動(dòng)聯(lián)系過相關(guān)夫婦，但是遺憾的是，并沒有得到回應(yīng)。
該負(fù)責(zé)人表示，根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，被查實(shí)兩次以上從事非法代孕或造成嚴(yán)重后果的，涉案人將可能被追究法律責(zé)任。
然而，這起突擊檢查，只揭開了代孕市場(chǎng)的冰山一角，并未讓這一龐大的地下市場(chǎng)有所收斂。
如今，當(dāng)法治周末記者在電腦搜索引擎上輸入“代孕”等關(guān)鍵字信息時(shí)，其顯示頁(yè)面鏈接依然多達(dá)數(shù)百頁(yè)，內(nèi)容涉及各式代孕中介廣告、套餐價(jià)格、服務(wù)信息、機(jī)構(gòu)信息等，項(xiàng)目之多、內(nèi)容之詳細(xì)讓人瞠目結(jié)舌。
但與之相伴的，是隨著產(chǎn)業(yè)繁榮而來的倫理與法律的質(zhì)疑。
首案引爭(zhēng)議
2016年6月，我國(guó)首例非法代孕引起的監(jiān)護(hù)權(quán)糾紛案在上海終審宣判，事件雙方來自于一雙三歲龍鳳胎的母親與祖父母。
高俊(化名)是老高夫婦兩人唯一的兒子。
2007年4月28日，高俊在經(jīng)歷了兩段失敗的婚姻后與同樣離婚的李琳(化名)登記結(jié)婚。婚后，李琳向丈夫透露自己患有不孕不育疾病，主動(dòng)提出希望撫養(yǎng)與丈夫有血緣關(guān)系的子女。經(jīng)過商量，兩人通過網(wǎng)絡(luò)找到一家代孕中介機(jī)構(gòu)，購(gòu)買了機(jī)構(gòu)提供的卵子，并由高俊提供精子，通過體外授精聯(lián)合胚胎移植技術(shù)，委托另一名代理孕母代孕分娩生育了一對(duì)龍鳳胎。
但意外的是，2014年2月，高俊因急性胰腺炎經(jīng)搶救醫(yī)治無效突然離世。
兒子離世后，想要爭(zhēng)奪孫子、孫女監(jiān)護(hù)權(quán)的老高夫婦向法院提起訴訟稱，兒子高俊是兩個(gè)孩子的生父，但李琳與孩子無親生血緣關(guān)系，因此二老要求取得兩個(gè)孩子的監(jiān)護(hù)權(quán)。
為證明自己的撫養(yǎng)能力，老高夫婦還拿出了一份居住在美國(guó)的女兒出具的承諾，證明女兒愿意協(xié)助他們撫養(yǎng)兩個(gè)孩子。
但李琳則堅(jiān)決不同意老人的訴請(qǐng)，“兩個(gè)孩子一直是我在撫養(yǎng)，應(yīng)推定為我和高俊的婚生子女。如果無法認(rèn)定為婚生子女，那他們自出生之日起便與我共同生活，也形成事實(shí)收養(yǎng)關(guān)系”。
在該案件的一審審理中，法院委托權(quán)威機(jī)構(gòu)進(jìn)行DNA鑒定，結(jié)論為：不排除高俊父母與龍鳳胎之間存在祖孫親緣關(guān)系，可以排除李琳為龍鳳胎的生物學(xué)母親。
2015年7月29日，一審以李琳與龍鳳胎兒女之間欠缺法定的必備要件未建立合法的收養(yǎng)關(guān)系，以及代孕行為本身不具合法性，李琳與龍鳳胎兒女不構(gòu)成擬制血親關(guān)系等為由，判決龍鳳胎由原告老高夫婦監(jiān)護(hù)，李琳需將龍鳳胎交由兩原告撫養(yǎng)。
一審判決后，李琳不服，向上海市一中院提起了上訴。
上海市一中院審理后認(rèn)為，龍鳳胎是李琳與高俊結(jié)婚后由高俊與其他女性以代孕方式生育的子女，屬于締結(jié)婚姻關(guān)系后夫妻一方的非婚生子女。兩名孩子出生后，一直隨高俊、李琳夫婦共同生活近3年之久，高俊去世后又隨李琳共同生活達(dá)兩年，李琳與龍鳳胎之間已形成有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母子女關(guān)系，其權(quán)利義務(wù)適用婚姻法關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定。
作為祖父母的老高夫婦，監(jiān)護(hù)順序在李琳之后，因此其提起監(jiān)護(hù)權(quán)主張不符合法律規(guī)定的條件。同時(shí)，從兒童最大利益原則考慮，由李琳取得監(jiān)護(hù)權(quán)更有利于孩子的健康成長(zhǎng)，改判駁回被上訴人老高夫婦的原審訴訟請(qǐng)求。
這一案件，也是全國(guó)首例由非法代孕引發(fā)的監(jiān)護(hù)權(quán)糾紛案。案件背后，對(duì)代孕行為本身的巨大爭(zhēng)議和目前依然缺位的法律，引發(fā)了社會(huì)強(qiáng)烈關(guān)注。
對(duì)社會(huì)管理帶來了挑戰(zhàn)
“代孕目前確實(shí)備受爭(zhēng)議，即便在美國(guó)也是如此。”盡管從事相關(guān)業(yè)務(wù)多年，吳珊選擇的跨國(guó)代孕公司中方代表也仍很少在公開場(chǎng)合宣傳自己的工作，“之前很長(zhǎng)一段時(shí)間以來，商業(yè)化的代孕只在少數(shù)幾個(gè)國(guó)家擁有合法地位。在這些國(guó)家，許多貧窮的年輕婦女選擇通過提供代孕服務(wù)，賺取遠(yuǎn)高于日常收入的酬金。”
但是，和中國(guó)一樣，由于各國(guó)針對(duì)代孕的法律并不健全，商業(yè)代孕市場(chǎng)雖大，卻問題叢生。
為此，2015年，泰國(guó)、印度、墨西哥等國(guó)相繼出臺(tái)法令，禁止本國(guó)婦女為外國(guó)人提供代孕服務(wù)。
對(duì)此，北京大學(xué)法學(xué)院教授薛軍告訴法治周末記者，作為一種相對(duì)新興的事物，代孕確實(shí)涉及一系列倫理問題，也對(duì)社會(huì)管理帶來挑戰(zhàn)。
“比如，對(duì)于一些并不了解的人來說，代孕過程甚至可能引發(fā)他們某種出賣器官，甚至買賣孩子的聯(lián)想。即便精子和卵子都屬于委托夫妻，孩子由另一個(gè)女性身體生產(chǎn)，也可能讓某些人產(chǎn)生親子關(guān)系錯(cuò)亂的感覺。”薛軍解釋道，“而在懷胎和分娩過程中，代孕者也可能對(duì)胎兒產(chǎn)生母子情節(jié)，在孩子出生后不愿放棄，造成歸屬權(quán)的爭(zhēng)奪�！�
薛軍表示，目前沒有法律明確禁止任何形式的代孕主要是體現(xiàn)了法律為制度留有余地，“如果說‘禁止代孕’就意味著各種形式、各種情況下的‘代孕’將被禁止，這樣的話太絕對(duì)、太僵化”。
“在打破‘一刀切’之后，在保證不觸碰社會(huì)倫理的前提下，我們還應(yīng)該規(guī)定一些允許‘代孕’的條件，明確規(guī)定合理的代孕途徑，完善配套措施�！毖娬f，而對(duì)于“地下代孕”，則亟待提高立法層級(jí)，要在法律上給予明確禁止，并嚴(yán)格規(guī)定法律責(zé)任，“更為重要的則是完善監(jiān)管體系，多部門配合合力進(jìn)行治理，并加大對(duì)‘地下代孕’行為的懲處力度。”（記者 張舒）